Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Какой договор заключать — трудовой или гражданско-правовой?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Если выплата производится физическому лицу, то из гонорара необходимо удерживать и платить НДФЛ в размере 13%. Если заказчиком выступает организация, то данный налог рассчитывает и переводит в бюджет заказчик, поскольку в этом случае он является налоговым агентом.
Гражданско-правовой договор
Подразумевает договорённость о сотрудничестве между сторонами без оформления постоянных трудовых отношений. В договоре указывается объект работы, цель и сумма вознаграждения, которую получит исполнитель после выполнения его условий. Существуют следующие разновидности договоров ГПХ:
- подряда;
- выполнение поручений;
- авторское сотрудничество.
Проблемы переквалификации ТД в ГПХ
Узнав про отличие ГПХ от трудового договора появляются желающие переоформить свои отношения. Но это не так просто: закон отстаивает интересы работников, и если происходит замена договора, это считается покушением на их права. Договор ГПХ не должен подменять трудовые отношения. Если выявится такой факт, к работодателю будут применены жёсткие санкции. Это особенно актуально с введением режима самозанятости.
Считается что работодателю выгоднее официально уволить работника и заключить с ним договор ГПХ как с самозанятым. В законе о самозанятых есть запрет на заключение таких договоров с лицами, работавшими на предприятии в течение 2 последних лет.
Предмет ДП составляет выполнение конкретного объема работы с обязательным планируемым достижением конкретного результата (п. 1 ст. 703 ГК РФ). Как только результат достигается, договор прекращает свое действие, если стороны не имеют претензий друг к другу.
Характерным и главным признаком ТД является то, что его предмет составляет именно рабочий процесс, т. е. протяженный во времени процесс выполнения работником определенной трудовой функции (ст. 56 ТК РФ). При заключении ТД перед работником не ставится цель достичь какого-то одного конкретного овеществленного результата. Работник должен соответствовать занимаемой должности по имеющейся у него профессии, специальности, квалификации, опыту.
Имеет значение личное выполнение работы работником, в то время как в подрядных отношениях возможно перепоручение выполнения по договору субподряда (ст. 706 ГК РФ).
В подрядных отношениях подрядчик не управляется заказчиком. Графики работы, предоставления площадки или оборудования для нее должны устанавливаться по соглашению сторон. В трудовых отношениях работодатель не только диктует порядок выполнения работы, но и обязан обеспечить работнику нормальные условия труда.
ДП заключается по общим правилам для гражданско-правовых договоров (гл. 27, 28, 37 ГК РФ). Для него обязательна письменная форма и согласование существенных условий — предмета и срока. Обязательным документом является акт приемки-передачи (или акты, если работа разбита на этапы). Среди возможных приложений — смета, а также дополнительные соглашения, которыми следует оформлять любые изменения к договору.
ТД составляется также в письменной форме и должен содержать информацию:
- о работнике и работодателе;
- трудовой функции с указанием должности, специальности, условий работы, места работы;
- размере заработной платы и порядке ее выплаты;
- дате начала работы и т. д.
Плюсы и минусы для нанимателя и исполнителя
Плюсы для работодателя:
- Небольшой круг обязанностей по отношению к нанятому сотруднику.
- За счет отсутствия взносов по несчастным случаям уменьшение страховых отчислений.
- Нет необходимости обеспечения исполнителя оборудованием, инструментами и предоставления ему рабочего места.
- Отсутствие оплаты отпусков и больничных.
Минусы для нанимателя:
- Исполнитель не может быть привлечен к ответственности за нарушение трудового режима.
- Если в соглашение включить элементы трудовых отношений, то впоследствии документ может быть признан судом, как трудовой договор, что привлечет штрафы и возмещение убытков исполнителю.
- Риск невыполнения обусловленных задач сотрудником.
Плюсы для работника:
- Свободный график труда.
- В конечную цену включены издержки исполнителя.
- Уменьшение налогооблагаемой базы НДФЛ.
Минусы для исполнителя:
- Если вовремя не представить документы в пенсионный фонд, происходит прерывание трудового и страхового стажа, из-за отсутствия записи в книжке.
- Невыплата отпусков и больничных листов.
- Риск неоплаты сделанной работы по причине неправильного выполнения обязательств.
- Из-за того, что работа не бессрочная, то после выполнения всех задач придется заново искать место.
- При официальном устройстве возможны отказы из-за того, что нет записи в трудовой книжке, и наниматель может это принять за отсутствие опыта работы.
Отличие договора подряда от трудового договора
Рассмотрим, как обстоят дела у работодателя, в случае если оформляется договор на сотрудников по гражданскому договору.
Трудовой кодекс требует заключать с каждым принимаемым на работу именно трудовой договор.
Заключение письменного трудового договора означает, что работник трудится в организации по определенной (указанной в трудовом договоре) специальности, квалификации, должности.
Работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (приходить на работу, причем вовремя, и т.п.), за нарушение этих правил работника можно привлечь к дисциплинарной ответственности.
Реквизиты и условия, которые обязательно должны быть в трудовом договоре с работником установлены статьей 57 Трудового кодекса РФ:
- фамилия,
- имя,
- отчество работника,
- наименование работодателя (либо фамилия, имя, отчество работодателя — физического лица);
существенные условия договора:
- место работы (в том числе структурное подразделение);
- дата начала работы;
- наименование должности, специальности, профессии и квалификации в соответствии со штатным расписанием или конкретная трудовая функция;
- права и обязанности работника и работодателя;
- характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных или опасных условиях;
- режим труда и отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, установленных в организации);
- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
- виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.
Работодатель в свою очередь обязан выплачивать работнику зарплату, размер которой не может быть ниже МРОТ, обеспечить надлежащие условия труда (соблюдать требования охраны труда, и т.п.).
Наличие в организации работников предполагает ведение кадровой документации (приказы, личные карточки работников, трудовые книжки и т. п.).
Заключая трудовой договор, организация ко всему прочему получает множество обязанностей (предоставить работнику отпуск, а также все иные гарантии и льготы, предусмотренные ТК РФ). За несоблюдение этих обязанностей наступает ответственность по КоАП РФ.
Различия между договорами
Если не вдаваться в подробности, то структура и процесс составления обоих документов похожи. В обоих есть две стороны – заказчик и исполнитель, действия осуществляются за определенную плату.
Однако, существует несколько ключевых отличий
:
- в результате заключения договора по оказанию возмездных услуг невозможно получить что-то осязаемое, а вот если это договор подряда – гарантирован какой-то материальный итог;
- при подряде не воспрещается вовлекать сторонних лиц (субподрядчиков), а при предоставлении услуг всю работу должен сделать исполнитель;
- в договоре подряда обязательно прописывается срок оплаты;
- заказчик обязательно принимает работу у исполнителя путем составления акта приемки, по выполненной услуге это возможно только по обоюдному соглашению двух сторон.
Ситуации, когда заключается гражданско-правовой договор
Наниматель: заказчик обязан оказывать содействие, предусмотренное соглашением. В частности это касается предоставления материалов и инструментов, если такой пункт есть в договоре.
При ненадлежащем качестве или несоблюдении сроков, заказчик имеет право отказаться от соглашения и не платить за него. Можно также требовать исправления недочетов. Далее заказчик оплачивает работу.
Подрядчик: главной обязанностью является выполнение задания в обозначенный срок. Качество должно соответствовать заявленному.
Если будут обнаружены дефекты, или использование некачественных материалов, то исполнитель будет обязан за свой счет исправить недочет.
В случае если это невозможно, заказчик может разорвать договор и не производить оплату.
Помимо этого, исполнитель обязан своевременно информировать обо всех затруднениях в ходе работы.
Как указывать цену работ или услуг
А вот условие о цене по общему правилу не является обязательным ни для договора подряда, ни для договора возмездного оказания услуг. Если оформить договор без установления платы за работу или услугу, заказчик должен будет выплатить исполнителю сумму, в которую обычно оцениваются аналогичные работы или услуги (п. 3 ст. 424, п. 1 ст. 709 ГК РФ, п. 54 постановления Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96). Понятно, что такой подход к определению цены чреват спорами, поэтому пропускать этот пункт при составлении договора все же не следует.
Формулируя условие о стоимости работ или услуг, необходимо четко зафиксировать, включает ли цена сумму НДС. Дело в том, что если этот вопрос упустить, то исполнитель получит право взыскать налог сверх цены договора (п. 15 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51).
А при заключении договоров на оказание юридических услуг, связанных с ведением судебных дел, нужно учесть следующее. Ни обязанность заказчика по оплате услуг, ни размер такой оплаты, ни порядок определения цены услуг не могут зависеть от принятого судом решения (постановления Конституционного суда РФ от 23.01.07 № 1-П и Президиума ВАС РФ от 02.12.03 № 11406/03). В частности, стоимость услуг по такому договору нельзя установить в виде процента от взысканной через суд суммы (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.03.18 № Ф04-334/2018 по делу № А46-6600/2017).
Чем отличается договор подряда от договора поставки и трудового соглашения
Согласно требованиям статьи 506 ГК РФ, поставщик обязан передать произведенный или приобретенный им товар покупателю, который, в свою очередь, должен товар принять и рассчитаться за него. Однако при всей внешней схожести подряда и поставки речь идет о принципиально разных отношениях и объектах сделки.
Поставка, согласно статье 510 ГК РФ, предполагает отгрузку товара, то есть разнообразного ассортимента, как правило, стандартных вещей, которые заранее приготовлены к продаже. Предметом сделки в таком случае являются именно данные вещи, при этом степень участия поставщика в их изготовлении значения для сделки не имеет. При подряде же от подрядчика требуется работа, направленная на переделку, ремонт или изготовление конкретной, зачастую индивидуальной, вещи (постройка дома, ремонт квартиры и т. д.).
Также похожими на подряд могут быть и трудовые отношения. Более того, на практике даже имеют место случаи сознательной маскировки работодателями трудовых отношений под подряд ради экономии средств за счет неуплаты взносов на страхование работников. Перечень отличий трудового соглашения от подряда прямо зафиксирован в статье 15 ТК РФ. Основное состоит в том, что работник обязуется лично выполнять систематическую работу в рамках своей профессии (квалификации) в интересах и под контролем работодателя. При этом за выполненную работу работник получает плату, рассчитываемую на основе оклада или тарифной ставки.
***
Подводя итоги проведенного анализа, отметим, что проведение четкого разграничения между подрядом и внешне схожими с ним договорами позволит практикам быстрее уяснить юридический смысл каждой из рассмотренных сделок и правильно применять в их отношении нормы ГК РФ.
Плюсы и минусы этих видов сотрудничества для работников
Выбирая, какой вид соглашения заключить, работнику и работодателю важно четко понимать отличие договора подряда от контракта по ТК РФ, их плюсы и минусы для одной и другой стороны.
В общем порядке контракт подряда выгоднее нанимателю, поскольку проще оформление и ниже расходы. Не приходится платить взносы в ФСС (только в ПФР и ФОМС), не требуется обеспечивать безопасные условия труда, оплачивать нерабочие периоды человека (отпуск, болезнь и т. д.), подавать за этого человека отчетность в госорганы.
Для сотрудника предпочтительнее трудовой договор из-за наличия соцгарантий. Среди его основных преимуществ по сравнению с контрактом подряда:
- соцобеспечение на период временной нетрудоспособности, беременности и родов, обучения;
- оплачиваемый ежегодный отпуск на 28 дней, отпуск по беременности и родам, по уходу за ребенком;
- сохранение за сотрудником среднего заработка в разных ситуациях по ТК РФ (например, на время простоя);
- компенсации при увольнении;
- включение в страховой стаж для будущей пенсии;
- оплата за весь рабочий период, даже если результат еще не достигнут;
- своевременная оплата труда –— не реже чем 2 раза в месяц.
Чем отличается работа от услуги
В п. 5 ст. 38 НК РФ услуга охарактеризована как деятельность, не имеющая результата, выраженного в вещественных активах. Итоги такой деятельности полностью потребляются в процессе реализации услуг. Под работами, согласно п. 4 ст. 38 НК РФ, понимается вид деятельности, после завершения которой образуется материальная ценность. Эти вещественные активы могут быть использованы для удовлетворения потребностей юридических или физических лиц.
С точки зрения бухгалтерского учета существенной разницы между услугами и работами нет. Но это важно при сопоставлении данных бухгалтерского и налогового учета. При систематизации данных для целей налогообложения необходимо учитывать, что после выполненных работ у заказчика появляется имущество, которое может быть оприходовано и поставлено на баланс (что не характерно для услуг). В Законе № 402-ФЗ от 06.12.2011 г. и в национальных стандартах бухучета не зафиксированы конкретные критерии разграничения услуг и работ.
Отражение издержек по услугам или работам в бухучете осуществляется через счета 20, 25, 23, 26. Признание выручки должно быть проведено по учету только после фактического завершения работ или после приемки оказанных услуг (п. 13 ПБУ 9/99), по аналогичному принципу признаются и расходы, связанные с конкретными услугами и работами, кроме случаев ведения упрощенного бухучета, когда компания вправе решить, что выручка, а значит и расходы, признаются после поступления оплаты (п. 18 ПБУ 10/99).
В налоговом учете субъекты хозяйствования, специализирующиеся на оказании услуг, не обязаны распределять стоимость прямых затрат между расходами текущего периода и группой услуг, которые на отчетную дату не были приняты по акту заказчиком. Такие предприятия могут признавать в бухучете весь комплекс издержек (прямых и косвенных) по услугам в текущем периоде (п. 2 ст. 318 НК РФ).
На этапе составления договора между контрагентами должны быть учтены характерные особенности разграничения операций по оказанию услуг или по выполнению работ:
-
в качестве предмета соглашения могут быть указаны либо работы, либо услуги;
-
услуги должны быть выполнены только тем лицом, с которым заключен договор, работы могут быть перепоручены третьим лицам на основании договора субподряда;
-
различными будут и финансовые гарантии при отказе заказчика от приемки результатов сделки;
-
при выполнении работ исполнитель может рассчитывать на невмешательство заказчика в его деятельность.
Перед подписанием трудового договора работодатель и работник должны знать основные правила, которые обе стороны обязаны соблюдать. Согласно трудовому договору:
1. Сотрудник обязан придерживаться общепринятого внутреннего распорядка и правил организации, работать по определенному графику, который был установлен при приеме на работу в кадровых документах.
2. Сотрудник обязан лично выполнять работу и обязанности, предусмотренную его штатной должностью (инженер, программист и т.д.)
📌 Реклама Отключить
3. Согласно законодательству РФ, трудовой договор может быть заключен как на неопределенный срок, так и на срок не более 5 лет (такой трудовой договор считается срочным).
4. По трудовому договору работнику обязаны выплачивать заработную плату не реже 2 раз в месяц, то есть аванс или зарплату за первую половину месяца и ежемесячную зарплату.
5. Работодателю необходимо удерживать НДФЛ и уплачивать страховые взносы в ПФР, ФОМС и ФСС.
6. По трудовому договору работник занимает положение в иерархической схеме, то есть подчиняется работодателю.
Преимущества для сотрудника:
- согласно трудовому договору работника обязаны обеспечить заработной платой, которая должна быть не менее 11 163 руб., что является минимальным размером оплаты труда (МРОТ), действующим с 1 мая 2018 г.;
- сотрудник повышает трудовой стаж, что в будущем повлияет на его пенсионный фонд;
- сотрудник обеспечивается социальным пакетом, что дает ему пособие при увольнении, выходные дни, командировки, оплачиваемый отпуск, материальную помощь, премии и т.д.;
- принятие сотрудника в штат и включение его в организующую схему организации.
Недостатки для сотрудника: у работника есть четкий регламент, которого он должен придерживаться. 📌 Реклама Отключить
Преимущества для работодателя: сотрудник обязан соблюдать локальные акты предприятия, правила компании и должностные инструкции. За несоблюдение этих правил, работодатель имеет право сделать выговор, в том числе и в виде увольнения. То есть у работодателя больше власти и рычагов давления на сотрудника.
Недостатки для работодателя:
- необходимо выплачивать работнику зарплату не менее двух раз в месяц;
- необходимо создать условия для работы штатного сотрудника: предоставить рабочее место, которое должно быть оборудовано всеми необходимыми элементами для выполнения своих задач;
- необходимо вести всю кадровую документацию по всем сотрудникам своей организации.
Правовые последствия при отказе от договора возмездного оказания услуг и договора подряда
Договор возмездного оказания услуг
Заказчик вправе отказаться от договора возмездного оказания услуг при условии, что исполнителю оплачены фактически понесенные им расходы.
Договор подряда
Подрядчик вправе получить часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения уведомления об отказе заказчика от договора, а также возместить убытки, причиненные прекращением договора, в пределах разницы между частью цены, выплаченной за выполненную работу, и ценой, определенной за всю работу.
В каких случаях следует обращаться к юристу
При определенных условиях экономические отношения могут иметь признаки, как договора возмездного оказания услуг, так и договора подряда. В таких случаях следует обращаться за консультацией к юристам, которые помогут правильно определить подлежащие применению правовые нормы и составить договор с учетом именно ваших интересов.
Как видно, есть немало моментов, которые связывают оба понятия. Другие показывают, чем отличается договор подряда от оказания услуг. Из статьи мы узнали, что многие нормы, которые применимы к первому понятию, могут быть использованы также при возмездном оказании услуг.
Важно понимать, что правильная квалификация соответствующих правоотношений имеет большое значение, так как предусматривает разные последствия для сторон. Поэтому при составлении и подписании подобных соглашений следует учитывать рассмотренные различия.
А что вы думаете по этому вопросу? Есть ли у вас собственный опыт, который подтверждает или, напротив, опровергает сходства и различия, указанные в статье? Придерживаетесь ли вы той точки зрения, что работы и услуги должны регулироваться одинаково или считаете, что эти понятия должны и дальше рассматриваться отдельно? Делитесь своими мыслями с другими читателями в комментариях.