Обзор ВС: все о субординации требований в банкротстве

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Обзор ВС: все о субординации требований в банкротстве». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Ликвидация юридического лица (в частности ООО), не всегда связана с финансовыми трудностями. Владелец может ликвидировать и вполне рентабельную компанию. Например, если сочтет, что она уже выполнила свою миссию, что выгоднее объединить ее с более крупным, принадлежащим ему же юридическим лицом, или по любым другим причинам. При отсутствии долгов для ликвидации субъекта хозяйственной деятельности не существует никаких препятствий.

Вначале необходимо определиться с понятием и признаками банкротства. В этом нам поможет Федеральный закон от 26.10.2002 № 127‑ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»¹. Так, несостоятельность (банкротство) – ​это неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам перед контрагентами, работниками, бюджетом. Данный факт должен быть признан арбитражным судом.

Суд, прежде чем признать юридическое лицо банкротом, выясняет обстоятельства дела и наличие возможности у компании погасить долги, чтобы воспрепятствовать фиктивному банкротству. Как правило, это происходит в период временного наблюдения, которое вводится по решению суда на основании поданного кредитором или руководителем юридического лица заявления о банкротстве.

Неспособность погасить долги не возникает просто так. Этому предшествуют различные обстоятельства. Определить признаки банкротства также помогает Закон о банкротстве. В частности, признаком банкротства юридического лица является неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам в течение 3 месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (то есть просрочка платежа более чем на 3 месяца).

Однако в условиях, когда неплатежи являются одной из форм кредитования бизнеса, просрочки допускают и финансово состоятельные компании, не являющиеся банкротами. Поэтому и Закон о банкротстве, и судебная практика обращают внимание на такие признаки, как недостаточность имущества и неплатежеспособность.

Под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств над стоимостью имущества (активов) должника, а под неплатежеспособностью – ​прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

Получается, чтобы сказать, является юридическое лицо банкротом или нет, важно определить причины просрочки платежей свыше 3 месяцев – ​это бизнес-решение, позиция или объективная невозможность погасить долг.

В 2017 г. Верховный суд РФ ввел именно такой термин – «объективное банкротство», то есть момент, «в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов» (п. 4 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).

Субсидиарная ответственность – ​ снижаем риски

Субсидиарная ответственность – ​это ответственность контролирующих должника лиц, виновных в банкротстве компании перед кредиторами, чьи требования остались непогашенными. Лучший способ избежать субсидиарной ответственности – ​это избежать банкротства компании или не иметь статуса контролирующего лица такой компании.

Риск субсидиарной ответственности также снижает отсутствие нарушений законодательства со стороны компании и контролирующих лиц:

1) налогового – ​в части доначисления сумм налогов, если долги перед бюджетом составят менее 50% реестра требований кредиторов;

2) корпоративного – ​в части обязательного хранения документов;

3) законодательства о бухгалтерском учете – ​в части составления и хранения документов, влияющих на достоверность сведений об обязательствах и активах должника, особенно необходимых для формирования и реализации конкурсной массы;

4) законодательства о размещении обязательной информации о деятельности юридического лица в ЕГРЮЛ (Единый государственный реестр юридических лиц) и в ЕФРСФДЮЛ (Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельность юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности);

5) общегражданского – ​в части совершения сделок или действий, которые причинили существенный вред имущественным правам кредиторов.

Исключает субсидиарную ответственность и отсутствие вины в банкротстве компании. То есть банкротство должно возникнуть в ходе объективных экономических факторов или в связи с предпринимательским риском. Поскольку эти категории носят оценочный характер и являются экономическими, то именно здесь идут ожесточенные споры. Подтвердить отсутствие умысла в банкротстве компании помогут документы, которые обосновывают стратегию развития компании, принятие управленческих решений и совершение сделок.

Здесь опять уместно вспомнить о финансовом анализе и предложить руководству и собственникам компании готовить бизнес-план. О субсидиарной ответственности за неподачу руководством компании заявления о банкротстве было сказано выше.

Личное имущество, на которое кредиторы претендовать не могут

В случае привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности они отвечают по долгам своим имуществом. В отношении физических лиц существует перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскание. Из значимого имущества можно выделить следующее:

• жилое помещение, если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих с ним, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением (за исключением имущества, которое находится в ипотеке). Вместе с тем, согласно позиции Конституционного Суда РФ, недавно озвученной в постановлении от 26.04.2021 № 15-П, суд может признать правомерным обращение взыскания на единственное жилье в зависимости от обстоятельств дела;
• земельные участки, на которых расположено указанное выше жилое помещение (за исключением имущества, которое находится в ипотеке);
• средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество.

Как видно, перечень такого имущества очень краткий. Что же можно посоветовать в такой ситуации?

1. Не совершать необдуманных действий по продаже имущества родственникам и друзьям.
2. Не дарить имущество маме и папе.
3. При наличии имущества, нажитого в браке, провести его раздел в соответствии с семейным законодательством, согласно которому половина имущества принадлежит супругу независимо от размера доходов супруга, и при разделе имущества суд вправе учесть интересы несовершеннолетних детей, увеличив долю супруга, с которым остаются дети при расторжении брака.

Для чего банкротство должника нужно кредитору?

Согласно ФЗ №127 судебные издержки оплачивает тот, кто инициировал процесс банкротства. Кредиторы обычно подают заявление о банкротстве своего должника, если юридическое лицо функционирует более-менее нормально и имеет активы, позволяющие после продажи, полностью погасить долг.

В этих случаях они стремятся не затягивать с подачей заявления, понимая, что с каждым днем потенциальный банкрот все глубже проваливается «в долговую яму». Хотя бы потому, что долги по зарплате работников растут, причем именно трудовой коллектив имеет больше всех прав на удовлетворение своих требований. А значит, с каждым днем шансы кредитора вернуть свои деньги уменьшаются.

Кроме того, в соответствии с положениями закона, кредитор имеет преимущественное право выбрать временного финансового управляющего. Управляющий, действующий в интересах кредитора, увеличивает вероятность того, что долг будет возвращен. Если не весь, то хотя бы большая его часть.

Мораторий на требования кредиторов

Независимо от того, какой этап банкротства утвердит суд, и от того, что решит собрание кредиторов, объявляется мораторий на требования с их стороны. Это означает, что:

На сумму долга перестают начисляться штрафы, пени, а также применяться любые другие финансовые санкции

Кредиторы не имеют права требовать с должника какие бы то ни было средства вне рамок открытого дела о банкротстве. А также предъявлять иные иски о взыскании долга. Если таковые были открыты ранее – их закроют.

Мораторий объявляется только при стандартной процедуре банкротства. Упрощенный сценарий его не предполагает. Цель моратория – дать банкроту передышку от «финансового пресса». Если должник мобилизует все свои ресурсы и начинает погашать основную часть долга, это служит дополнительным доводом в пользу принятия решения о санации и реструктуризации. То есть, увеличивает шансы сохранить компанию.

Если же полное банкротство неизбежно, мораторий становится, по сути, бессрочным. Ведь после реализации активов, непогашенные долги будут списаны. И больше ни один из прежних кредиторов не будет иметь возможности возобновить свои долговые требования. С банкрота нельзя требовать ничего, кроме долгов, которые не списываются ни с кого и никогда. Вроде алиментов.

ВНИМАНИЕ! Мораторий не распространяется на долги по заработной плате, авторским вознаграждениям, выплатам за ущерб (физический и моральный). А также на текущие платежи.

Значение заинтересованных лиц в процессе банкротства компании

Во время судебного разбирательства гражданин, занимающий данный пост, может пользоваться всеми полномочиями, предусмотренными законодательством для достижения положительного результата, так как он был в курсе происходящего в компании. А именно:

• Влияет на действия руководителя в организационной части и способе ведения бизнеса.
• Имеет 50 и более процентов от общего уставного капитала или обладает 20% акций организации.
• Оказывает влияние на финансовую политику в сфере расширения или сокращения своих активов.
• Имеет голос при принятии решения по поводу ходатайства в высший судебный орган о признании предприятия несостоятельным.

Последствия для рассмотрения дел в нижестоящих инстанциях

Нижестоящими судами активно была воспринята концепция фактической заинтересованности.

Из правовой позиции ВС РФ суды сделали вывод, что основным критерием определения наличия фактической заинтересованности является анализ поведения участников правоотношений.

Такого мнения придерживались суды в постановлениях Арбитражного суда Московского округа от 18.06.2019 по делу № А40-109713/2014, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2021 по делу № А45-36602/2018, Первого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2020 по делу № А11-10386/2015, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2021 по делу № А19-9605/2019, Шестого арбит­ражного апелляционного суда от 20.02.2020 по делу № А16-3120/2018, Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2021 по делу № А40-33014/2017, Десятого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2021 по делу № А41-36137/2010, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2021 по делу № А56-53869/2018.

Учитывая такое понимание фактической аффилированности, суды вышли далеко за рамки, предложенные ВС РФ. В связи с этим можно выделить различные критерии, позволяю­щие сделать вывод о том, что лица являются фактически аффилированными.

Заключение с одним лицом множества договоров, имеющих различную направленность

Если в своей хозяйственной деятельности должник заключает множество договоров гражданско-правового характера различной направленности с одним лицом, в том числе по управлению имуществом, оказанию разнообразных услуг, при этом иные контрагенты у должника, по сути, отсутствуют, то данные отношения между должником и его единственным контрагентом могут быть рассмотрены шире. Ведь фактически такие договоры могут подменять собой договор об управлении или договор о передаче функций единоличного исполнительного органа.

В деле № А83-10670/2017 суд признал фактически аффилированным с должником лицо, которое заключало с ним разнообразные договоры: на техническое обслуживание и эксплуатацию имущества, на оказание услуг по ведению бухгалтерского и налогового учета, на оказание юридических услуг, на обслуживание кредитных договоров, на оказание ремонтных и иных работ (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 06.07.2020 по делу № А83-10670/2017).

Заключение сделок и последующее их исполнение на недоступных обычным участникам рынка условиях

Суды продолжили развитие данного критерия, предложенного ВС РФ. В частности, под условиями сделок, недоступными остальным лицам, суды понимают следующее:

• заключение банком и должником кредитного договора на сумму, в два раза превышающую баланс должника, в отсутствие собственных резервов для исполнения кредитных обязательств и без обеспечительных сделок (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 09.04.2021 по делу № А28-4457/2019);

• установленная в договоре стоимость имущества, по которой оно было отчуждено должником, значительно ниже его рыночной стоимости (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.05.2021 по делу № А67-6146/2019);

• предоставление займа в усло­виях ареста расчетного счета контрагента в связи с наложением обеспечительных мер (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 15.03.2021 по делу № А14-17377/2019);

• беспроцентный характер заемных отношений, отсутствие какого-либо обеспечения (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13.04.2021 по делу № А43-8767/2019);

• сохранение залога третьего лица на приобретаемый объект недвижимости (постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.06.2021 по делу № А40-297255/2019);

• заключение договора аренды с установлением завышенной арендной платы (плата более чем в два раза превышала преду­смотренную предыдущим договором аренды арендную плату) (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 22.01.2021 по делу № А11-4028/2015).

Проверка сведений о банкротстве и их публикация

На данный момент о процедуре несостоятельности необходимо сообщать, чтобы сведения были внесены в специальный реестр банкротов. Чтобы проверить кого-либо, нужно зайти на сайт Единого федерального реестра, выбрать в разделе «Должники» соответствующую категорию. После этого потребуется ввести фамилию и имя искомого лица, а также город проживания. По данному запросу на экран в виде списка будет выведена информация обо всех гражданах с указанными личными данными, проживающими в требуемом городе.

В данном реестре отражаются все изменения, связанные с банкротством граждан. Внесение сведений обо всем процессе входит в компетенцию финансовых управляющих и организаторов торгов для реализации имущества. За несвоевременное занесение информации назначается денежный штраф. Здесь же отметим, что каждая публикация сведений в реестре подлежит оплате. И деньги взимаются непосредственно с должника. Сумма эта – фиксированная и не зависит от количества данных и числа прикрепленных документов.

Кто признается заинтересованными лицами по отношению к должнику в статусе юридического лица

При определении заинтересованного лица ст. 19 127-ФЗ содержит отсылку к другому закону: ФЗ-135 «О защите конкуренции» от 2006 года. Под определением понимается заинтересованное лицо, входящее в одну группу с должником, или которое является его аффинированным лицом. К указанным компаниям можно отнести дочерние или материнские организации по отношению к предприятию, находящемуся в стации признания финансовой несостоятельности.

Данный статус предполагает наличие юридических и физических возможностей у одной компании участвовать в хозяйственной деятельности другой и оказывать влияние на принятые решения.

Возможность влияния на деятельность иного юрлица может быть обеспечена через преобладающую долю в уставном капитале в другом обществе либо в силу пописанного между компаниями соглашения.

Суды трех инстанций отказали трем кредиторам во включении в реестр требований и прекратили производство по делу о признании должника банкротом.

Они исходили из того, что все кредиторы и участники описанных выше отношений являлись аффилированными между собой. Это позволило им искусственно создать управляемую кредиторскую задолженность на случай банкротства должника. Суды отметили, что в период с 2013 по 2017 г. структура отношений по получению кредита, покупки векселей и получению займа происходила в рамках группы РГС, под контролем единого холдинга «Открытие», в который входил Банк «Открытие».

При этом суды учли выводы, сделанные по другому делу (№ А53-40125/2017), по результатам рассмотрения которого суд отказал ООО «Мир» во взыскании вексельного долга с ООО «Тендер». В рамках этого дела суды указали, что эмиссия векселей ООО «Тендер» являлась фиктивной по той причине, что на начало 2013 г. активы ООО «Тендер» составляли чуть более 125 млн руб.

В заключение суды, вновь обратив внимание на аффилированность сторон, указали на то, что, принимая меры по включению требований в реестр, дружественные кредиторы действуют во вред независимым, то есть злоупотребляют правом, в силу чего не имеется оснований для удовлетворения их требований.

Суд апелляционной инстанции отметил, что в данном случае фактически решался вопрос о введении следующей (после наблюдения) процедуры в отношении должника. В связи с этим надлежащим решением являлось не прекращение производства по делу о банкротстве, а отказ в признании должника банкротом. Кассация с этим согласилась. То есть суды отказали в признании должника банкротом.

Основные признаки аффилированных лиц

Термин все чаще встречается в экономических изданиях, статьях о финансах и предпринимательстве.

Аффилированные лица

– это юридические или физические лица, способные повлиять на работу акционерных обществ или частных предпринимателей. Они имеют возможность контролировать работу предприятия, принятие важных решений руководством.

Название произошло от английского слова «affiliate», которое означает присоединять что-либо. Простыми словами, аффилирование – это оказание лицом влияния на работу фирмы, которое подразумевает имущественные и организационные отношения между ними. А процедура аффилиации означает, что одно предприятие или компания входит в структуру другой без изменений в руководящем составе.

В отечественной практике главными отличительными признаками аффилированности являются не только способность вмешиваться и влиять на предпринимательскую деятельность, но и зависимые отношения.

Критерии и признаки аффилированности юридического лица

Устанавливая признаки аффилированности лица, исходя из положения закона, можно отметить, что они включают в свой состав отношения зависимости, которые складываются между физ. и юр. лицом и непосредственно аффилированным лицом.

Фактор аффилированности, исходя из понимания законодательных норм — это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

Общими же признаками лиц, которым присущ фактор аффилированности, можно считать:

• состав аффилированных лиц;
• правые основания аффилированности;
• степень взаимозависимости участников хозяйственного оборота;
• а также правовую форму, в которой эта зависимость существует.

Можно сказать, что аффилированные лица определяются как субъекты отношений, способные в определенной степени контролировать хозяйственную деятельность общества, которые приобрели такую правовую возможность после приобретения какого-либо пакета акций общества, либо в силу существующего должностного положения в обществе либо в силу каких-то других обстоятельств.

Права и обязанности арбитражного управляющего

Арбитражный управляющий — очень важная персона процедуры несостоятельности гражданина. Законом №127-ФЗ определен конкретный перечень прав и обязанностей этого участника банкротства.

В соответствии со ст. 213.9 АУ вправе:

• оспаривать сделки от имени должника;

• возражать против требований кредиторов;

• в рамках реструктуризации участвовать в судебных спорах по имуществу клиента как самостоятельный участник процесса;

• получать всю необходимую информацию об имуществе заемщика, денежных средствах, финансовых операциях, его кредитной истории;

• получать от должника отчетность о выполнении плана реструктуризации;

• созывать собрание кредиторов для решения вопроса о предварительном согласовании сделок и решений гражданина в случаях, предусмотренных законом;

• заявлять перед судом о необходимости принятия мер, направленных на сохранение имущества гражданина и об отмене таких мер соответственно;

• от имени гражданина заявлять отказ от исполнения сделок;

• привлекать сторонних специалистов для осуществления своих полномочий в деле о банкротстве на основании судебного постановления;

• осуществлять иные права, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей, установленных Законом №127-ФЗ.

Финансовый управляющий является своеобразным контролером за имуществом гражданина и его деньгами — сам факт того, что должник оказался в ситуации, когда необходимо прохождение банкротства, говорит о том, что он не полностью способен рационально распоряжаться своими финансовыми активами и может нарушить принцип равенства исполнения обязательств перед кредиторами.

Исходя из этой роли, арбитражному управляющему законом установлен ряд обязанностей:

• принятие мер по определению объема имущества заемщика и его сохранению;

• проведение анализа финансового состояния клиента;

• выявление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства;

• ведение списка требований кредиторов и взаимодействие с последними по вопросам проведения собраний;

• уведомление кредиторов и иных кредитных организаций о введении этапа реструктуризации долгов гражданина;

• контролировать исполнение гражданином обязанностей, возложенных на него в рамках реструктуризации;

• отчитываться перед кредиторами о проведении мероприятий по банкротству;

• исполнять иные возложенные на него обязанности, установленных Законом №127-ФЗ.

Виды управленцев в банкротстве

На разных этапах банкротства несостоятельных физических и юридически лиц к арбитражному управляющему выдвигаются различные требования и тот исполняет различные функции. Таким образом, выделяют следующие подвиды арбитражных управляющих:

• временный, производящий первичную оценку платежеспособности должника, а также осуществляющий сохранность найденного имущества;
• административный, способствующий реструктуризации неоплаченных обязательств и общему финансовому оздоровлению предприятия;
• внешний, полностью управляющий деятельностью предприятия до момента исполнения тем своих материальных повинностей перед кредитором;
• конкурсный арбитражный управляющий, занимающийся ликвидацией непогашенных займов методом распродажи собственности банкрота;
• финансовый, ведущий дела физических лиц.

При этом один и тот же специалист может провести сразу несколько этапов процедуры банкротства.

Похожие записи:

• Непосредственное управление многоквартирным домом собственниками жилых помещений
• Налог при дарении земельного участка близкому родственнику нужно ли платить
• Если совместительство становится основным местом работы: позиция Роструда