Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Перемена лиц в обязательстве: новые разъяснения Верховного Суда РФ». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Хотя должник не является собственно стороной договора цессии, но в правоотношениях при передаче права требования он участвует, в связи с чем он обязательно должен быть поставлен в известность о замене кредитора. Основным риском для должника будет выполнение обязательства прежнему кредитору, в то время как последний уже передал свое право требования другому лицу.
Что можно и нельзя уступать по договору цессии
По договору цессии вы можете уступить право (требование), принадлежащее вам на основании обязательства ( п. 1 ст. 382 ГК РФ).
Нельзя уступать требования, уступка которых запрещена законом ( п. 1 ст. 388 ГК РФ). В частности, не допускается уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной (п. 5 ст. 47 Закона об ипотеке).
Кроме того, нельзя уступать требования, связанные с личностью кредитора. Например, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью ( ст. 383 ГК РФ).
При каких условиях можно уступить часть требования
Как правило, можно свободно уступать по частям денежное требование, например право на получение арендной платы. Какие-либо условия для этого не нужны, следует только определить в договоре цессии, в каком размере переходит требование новому кредитору.
Часть неденежного требования по умолчанию можно уступить, только если соответствующее обязательство делимо и частичная уступка не делает исполнение для должника значительно более обременительным ( п. п. 2, 3 ст. 384 ГК РФ).
Когда вы уступаете часть требования (денежного или неденежного) из длящегося обязательства, укажите в договоре цессии основание возникновения этого требования и конкретный период, за который оно уступается. Иначе договор об уступке могут признать незаключенным.
Можно ли уступить ранее полученное требование (вторичная цессия)
Да, цедент вправе уступить требование, которое приобрел у другого лица по договору цессии. Закон не запрещает подобные сделки.
Такую уступку не стоит путать с уступкой одного и того же требования разным лицам (двойная уступка). Двойная уступка не допускается, цедент может уступить требование, только если не уступал его ранее другому лицу ( п. 2 ст. 390 ГК РФ). Если он нарушит это условие, то по общему правилу новым кредитором будет тот цессионарий, в пользу которого передача состоялась раньше. И если должник исполнит не ему, риск последствий этого несут цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать о более ранней уступке (п. 4 ст. 390 ГК РФ).
Как заполнить счет-фактуру
Оформление документа зависит от того, какая сторона сделки это производит.
Цедент выставляет цессионарию счет-фактуру при любом финансовом результате от продажи задолженности. Если задолженность продана с убытком или «по себестоимости», т.е. за сумму, равную номиналу, то облагаемая база (графа 5) и сумма налога (графа 8) будут равны 0.
Если же цедент получил прибыль, то в графе 5 нужно отразить ее сумму, которая и будет являться налоговой базой. НДС в графе 8 будет определен расчетным путем по ставке 20/120, которую следует указать в графе 7.
Исключение здесь делается только для ситуации, когда продается задолженность по кредиту или денежному займу. В этом случае счет-фактура не нужен вообще, т.к. для операций, освобожденных от НДС, его оформление не требуется (пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ).
У цессионария облагаемая база по НДС возникает при получении денег от должника. В этот момент он выставляет счет-фактуру в одном экземпляре. В строке «покупатель» нужно указать должника, в графе 5 — разницу между поступлениями от должника, и затратами на приобретение долга.
Определение суммы НДС в графе 8 производится расчетным путем, аналогично цеденту.
Без юридического образования не так просто сразу понять, что же такое «цессия». Простыми словами цессия — это замена кредитора и продажа долга сторонней организации.
С юридической точки зрения такое объяснение некорректно, но наиболее точно объясняет суть процесса. Термин «цессия» означает уступку прав третьему лицу. Так можно передать право владения ценными бумагами, право собственности на имущество (недвижимость, транспорт, украшения), право требования кредита и долга.
Операция обязательно должна быть задокументирована. Документом выступает договор цессии. Он фиксирует соглашение между участниками и подтверждает законность и условия уступки.
В сделке задействовано 3 участника:
-
Кредитор первоначальный – цедент. Он уступает право требования долга стороннему лицу.
-
Цессионарий — сторона, получившая право требовать задолженность по цессии. Цессионарием выступает чаще всего коллекторская фирма.
-
Должник. Его договор цессии затрагивает меньше всего, поскольку условия погашения задолженности и размер выплаты остаются прежними, и меняется только кредитор.
Уведомление должника о замене кредитора
Гражданский кодекс регулирует этот вопрос следующим образом:
- должник должен быть письменно уведомлен о переходе права требования к нему другому лицу, причем сообщить об этом может как первоначальный кредитор, так и новый;
- если должник не получил такого уведомления, то риск невыполнения обязательства перед надлежащим лицом несет новый кредитор;
- должник имеет право не выполнять обязательство перед новым кредитором, пока не получит от него доказательств перехода требования (в частности, договора цессии), однако если соответствующее уведомление передано от первоначального кредитора, то должник не имеет права требовать документов от цессионария.
Доказательства прав нового кредитора при уступке права требования
В современном мире мы каждый день вступаем в гражданско-правовые отношения различного рода: заключаем договоры купли-продажи, аренды, мены, займа и кредита, возмездного оказания услуг, банковского счета, находим вещи, создаем произведения науки и искусства, а иногда и нарушаем чьи-то права, путем, например, неосторожного причинения вреда и т. д. Все эти действия влекут возникновение обязательств. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: уплатить деньги, передать имущество, выполнить работу, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
Человек, который, например, одолжил деньги по договору займа, может неожиданно столкнуться с ситуацией, когда к нему приходит письмо от некого коллекторского агентства, в котором указывается, что свой долг он должен вернуть не тому лицу, у которого одолжил деньги, а этому агентству, которое «купило» этот долг и является новым кредитором.
Закон разрешает лицу передать принадлежащее ему право (требование) другому лицу по сделке (уступка требования). Такая возможность установлена в п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Причем, по общему правилу, для осуществления такой уступки согласия должника не требуется.
При этом статьей 384 ГК РФ установлена неизменность прав кредитора, что означает переход всех прав, которыми обладал первоначальный кредитор, в полном объеме к новому кредитору, в том числе права залога, взыскания неустойки, процентов и т.д.
Договор уступки права (требования) традиционно именуется договором цессии, а его стороны – цедент (первоначальный кредитор) и цессионарий (новый кредитор). В соглашении об уступке права (требования) может быть предусмотрен переход не всего права, а только его части.
Какие же действия следует предпринять должнику, который узнал о такой уступке, как убедиться в том, что именно это лицо является настоящим кредитором по его обязательству? Попробуем в этом разобраться.
Для защиты прав должника законом установлена норма, согласно которой обязательство по отношению к новому кредитору возникает у должника только с момента его надлежащего письменного уведомления о факте перехода права.
До получения уведомления, хотя формально переход права уже состоялся, для должника единственным кредитором по-прежнему является цедент, то есть первоначальный кредитор, и должник все ещё вправе исполнить обязательство ему. Такое исполнение будет признано надлежащим (Постановление Президиума ВАС РФ от 16.05.
2006 N 15550/05 по делу N А32-3604/2005-50/60), а риск неблагоприятных последствий при этом будет лежать на новом кредиторе. Законом не установлено, кем именно должно быть осуществлено данное уведомление, поэтому уведомление может быть произведено как цедентом, так и цессионарием. Стороны также могут урегулировать данный вопрос непосредственно в тексте самого договора уступки права.
Будущее право требования как предмет уступки
Уступка права будущего требования фактически является сделкой с отлагательным условием: стороны договариваются о том, что передача права от одного к другому произойдет только при условии и с момента возникновения определенного обязательства.
То есть предмет такой сделки довольно эфемерен — передаваемого права требования при подписании сторонами соответствующего соглашения не существует (п. 1 ст. 388.1 ГК РФ). Заключая такой договор уступки, стороны исходят из того, что обязательство, а следовательно, и право требовать исполнения какой-либо обязанности с большой степенью вероятности возникнет в дальнейшем. При этом возможны следующие источники их происхождения:
- Из договора, который еще не заключен.
- Из внедоговорного обязательства. Например, вследствие причинения вреда, который еще не причинен; неосновательного обогащения, которого также еще не произошло, и т. д.
Шаг 3. Передать документы, которые удостоверяют право
Закон требует, чтобы цедент совершил два действия (п. 3 ст. 385 ГК).
1. Передал цессионарию документы, которые удостоверяют право требования. Обычно уступаемое право вытекает из договора, поэтому цедент должен передать цессионарию сам договор или его копию, а также акты приема-передачи, товарные и транспортные накладные, платежные поручения и т. п. Если уступка происходит после суда или на стадии исполнительного производства, то цеденту нужно передать цессионарию решение, иной судебный акт или исполнительный лист. После этого цедент должен обратиться в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве. Сделать это можно на любой стадии процесса (ст. 48 АПК).
2. Сообщил сведения, которые имеют значение для цессионария. Например, передать уведомление должника о смене фактического адреса и т. п.
Образец предварительного договора задатка переуступки права требования цессии
2.4. Цессионарий обязуется оплатить оставшуюся стоимость уступки права требования в течение тридцати дней с момента заключения настоящего Договора по указанным в разделе 5 настоящего Договора реквизитам Цедента. 2.5. Указанные в п.2.3, п.2.4 настоящего Договора обязательства Цессионария по уплате денежных средств считаются исполненными надлежащим образом с момента зачисления денежных средств на расчетный счет Цедента.
3.1. Цессионарий обязан надлежащим образом и своевременно в соответствии с условиями настоящего Договора произвести оплату прав требования в полном объеме. 3.2. Цессионарий обязан принять оригиналы документов, подтверждающих право требования по Акту приема-передачи. 3.3. Цессионарий обязан уведомить Должника о состоявшейся уступке права требования с приложением копии настоящего Договора в течение дней с момента подписания Договора.
Цедент уступает Цессионарию право требования, принадлежащее Цеденту на основании документов, подтверждающих право требования (указывается перечень документов, подтверждающих право требования, соответствующий приобретаемому лоту).
Оплата по договору цессии
По общему правилу устанавливается возмездность любого договора, что относится и к договору цессии. Непосредственно возмездность цессии законом не предусмотрена, поэтому стороны могут передать право требования бесплатно.
Важно учитывать то, что дарение между коммерческими организациями запрещено, что исключает допустимость заключения бесплатной цессии (такие договоры являются недействительными). Но старый и новый кредиторы могут «бесплатность» скрыть под существенной отсрочкой платежа. К примеру, можно растянуть срок оплаты на длительный срок, или предусмотреть оплату после поступления денег от должника.
Сама по себе отсрочка не приводит к недействительности договора цессии, но такая хитрость кредиторов может учитываться, к примеру, при банкротстве первоначального кредитора. В этом случае уступка может приводить к утрате активов банкрота.
В российской правовой доктрине существует два подхода к пониманию поручительства. В основе первого лежит понимание поручительства через ответственность поручителя: поручитель принимает на себя обязательство отвечать перед кредитором за исполнение обязательства должником, что образует множественность лиц на стороне последнего. Поручитель как бы вступает в уже существующее обязательство, однако для него оно созревает на охранительной стадии правоотношений, когда должник допустил нарушение. При трактовке поручительства как конструкции, в которой должник и поручитель выступают солидарными должниками по одному общему обязательству, исполнение обязательства поручителем приводит к возникновению у него регрессного требования к должнику.
Такой подход долгое время господствовал в научной литературе и подтверждался судебной практикой. Так, в п. 18 совместного Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14 «О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами» говорится, что исполнивший обязательство поручитель не вправе начислять проценты на условиях основного договора ввиду того, что проистекающее из него основное обязательство прекратилось исполнением.
Подробнее об этом см.: Бевзенко Р.С. Правовые позиции ВАС РФ по вопросам поручительства и банковской гарантии: Комментарий к Постановлениям Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» и от 23.03.2012 N 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий». М., 2013.
Если полагать, что поручитель вступает в существующее обязательство, то изменение такого обязательства без согласия поручителя влечет прекращение поручительства. Ведь если поручитель становится участником основного обязательства на стороне должника, то изменение этого обязательства возможно только при наличии на то воли всех его участников. В развитие этой логики Высший Арбитражный Суд в п. 6 информационного письма от 20.01.1998 N 28 приводит случай прекращения поручительства при увеличении объема основного обязательства без согласия поручителя.
Представляется, что такой подход создает определенную несогласованность внутри самой конструкции поручительства. В частности, непонятно, почему наравне с правом требовать с должника в объеме исполненного к поручителю переходят также все обеспечительные права, которые были у кредитора .
См.: Бевзенко Р.С. Правовые позиции ВАС РФ по вопросам поручительства и банковской гарантии.
Представители второго подхода исходят из существования двух обязательств — основного обязательства должника и акцессорного обязательства поручителя. Большинство современных российских авторов, в том числе Р.С. Бевзенко и С.В. Сарбаш, придерживаются второго, «суброгационного», подхода.
Из действующего российского законодательства следует, что акцессорность поручительства может проявляться в меньшей или большей степени в зависимости от ряда факторов. Например, требование к описанию основного обязательства может быть ослаблено, если речь идет о сделках между предпринимателями. Достаточно лишь указать сумму, в пределах которой отвечает поручитель (п. 3 ст. 361 ГК РФ).
Интересно сравнить три вида личного обеспечения: поручительство, независимую гарантию и возмещение потерь . Все они различаются по степени акцессорности, где поручительство имеет строго акцессорный характер, возмещение потерь содержит лишь некоторые элементы акцессорности (например, возможность обязанного лица ссылаться на реальный размер убытков ), а независимая гарантия prima facie является абстрактной.
Несмотря на то что возмещение потерь расположено в другой главе ГК РФ и, строго говоря, не относится к способам обеспечения, мы полагаем, что по своей цели оно является обеспечительным механизмом.
См.: п. 15 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7.
О схожести институтов возмещения потерь и поручительства может свидетельствовать то, что под обязательством поручителя понимается возмещение имущественных потерь кредитора в случае дефолта должника. При этом предусмотренный ст. 406.1 ГК РФ институт возмещения потерь направлен на защиту кредитора с той лишь разницей, что созревание этого обязательства не вызвано нарушением обеспечиваемого обязательства.
Закон не связывает возможность заключения такого соглашения сторонами их состоянием в обязательственной (договорной) связи, исполнение по которой страхуется таким соглашением. Иными словами, С может заключить с В соглашение о возмещении потерь при наступлении обстоятельств, имеющих правовое значение для договорных отношений между А и В, в которых С не участвует. Та же конструкция представлена в поручительстве, только обязательства поручителя, как правило, связаны с нарушением обязательства основным должником.
К этой же мысли приходит А.Г. Карапетов: «Также, видимо, в принципе нет препятствий к заключению в такой ситуации трехстороннего договора, по которому третье лицо, имеющее тот или иной легитимный интерес, изначально принимает на себя обязательство по возмещению потерь одной из сторон договора» .
В настоящей работе проведен анализ российского и европейского законодательства, а также доктринальных исследований, посвященных возможности изолированной уступки прав кредитора, вытекающих из поручительства.
Представляется, что ответ на вопрос об оборотоспособности прав из поручительства зависит от комплексного понимания такой категории, как акцессорность. К сожалению, в настоящее время обсуждение понятия акцессорности далеко от завершения. Современная доктрина не всегда видит необходимость следовать принципу акцессорности. Напротив, если в обороте формируется запрос на создание новых обеспечительных механизмов и при этом не нарушены права всех сторон, то от строгого соответствия этому принципу можно отступить.
Видимо, окончательные выводы о возможности изолированной уступки прав из поручительства можно сделать только с учетом политико-правового анализа, проведение которого не входило в предмет настоящего исследования. Тем не менее мы склоняемся к положительному ответу на поставленный вопрос при условии, что в каждом конкретном случае будет найден баланс интересов участников обеспечительных обязательств. Однако юристы-практики могут столкнуться с серьезными трудностями при обосновании правомерности таких сделок в судах. В связи с этим им лучше либо не использовать подобные конструкции и ждать формирования стройных доктринальных концепций, на которых можно будет основывать свою договорную практику, либо заранее закладывать мощные аргументы в пользу баланса интересов сторон.
Договор переуступки права требования долга допускается заключать в случаях, предусмотренных в законе. Оформляется он в письменном виде и в той же форме, в какой было составлено исходное (первоначальное) соглашение. Устная переуступка права требования разрешена нормами только в исключительных случаях. Зачем вообще нужна цессия? Например, кредитором была передана заемщику определенная сумма денег. В соответствии с условиями соглашения последний обязан вернуть ее через 2 года. Но у кредитора возникла непредвиденная ситуация, и деньги ему понадобились раньше. Истребовать их до того, как закончился срок, он не может. В таких случаях он может передать свои полномочия другому лицу. Однако ситуация может быть и обратной. Например, в правоотношениях может смениться должник. Такой случай допустим, если на это согласен сам кредитор (активная сторона). У обязанного лица в ситуациях, аналогичных описанной выше, согласия не спрашивают. При этом уведомление о переуступки права требования должно быть отправлено в независимости от того, какая сторона меняется.
Переуступка: хитрости сделки
- Подписание соглашение на переуступку обычно проходит в офисе застройщика, который визирует договор и со своей стороны (если такое требование указано в договоре). Важно: если жилье приобреталось по ипотеке, потребуется получение согласия банка на данную сделку и перевода долга на покупателя. В этом случае нужно подготовить для банка полный пакет документов, который обычно требуется на оформление кредита. Если вы готовы внести полную стоимость квартиры, банк может потребовать уплаты комиссионных за снятие с него обременения.
- Зарегистрировать дополнительное соглашение к договору о передаче прав и обязанностей в органах государственной службы регистрации (Росреестре). Данную услугу, как правило, оказывает застройщик. Юридически только после регистрации переуступка вступает в силу.
Для максимизации прибыли инвесторы стараются продать квартиру по переуступке ближе к моменту ввода объекта в эксплуатацию, причем необходимо успеть их реализовать до подписания акта приема-передачи (принятия квартиры). После подписания данного акта и до момента оформления собственности проходит в среднем 3 — 5 месяцев, а в этот период квартиру переоформить невозможно. Соответственно в домах с большим количеством квартир, ближе к моменту ввода объекта в эксплуатацию, можно смело торговаться с продавцами и существенно сэкономить на покупке. Возведение многоэтажного дома занимает несколько лет, и цена за «квадрат постепенно растет по мере приближения строительства объекта к сроку сдачи. Квартира на этапе котлована обходится дешевле, чем на последующих стадиях — именно в этот момент инвесторы предпочитают покупать квартиру с целью последующей ее продажи.
Когда квартира перепродается до момента ввода дома в эксплуатацию — заключается особая сделка – переуступка прав требования (договор цессии).
- Изучаем «базовый договор долевого участия, уделяя особое внимание правам и обязанностям дольщика. На этом этапе будет возможность договориться с продавцом о разделении финансовых обязательств (расходов на оформление). При появлении сложностей и недопониманий можно обратиться к помощи юриста.
- Запросить акты сверки (он же – акт взаиморасчетов), подтверждающие полную, либо частичную оплату текущим дольщиком строящегося жилья.
- Подговорить нотариальное согласие супругов либо справку об отсутствии таковых.
Понятие перевода долга
В современном законодательстве перевод права требования долга описывается как процесс, в результате которого исполнителем обязательств перед кредитором вместо первоначального должника становится третье лицо. Иными словами, это смена должника. Регулируется данная процедура статьей 347 ГК РФ, и осуществляется она исключительно с письменного согласия кредитора, так как личность ответственного за обязательства в данном случае для него важна.
Осуществляется перевод по соглашению между должниками – прежним и новым. Результатом процедуры должна стать смена должника, но объем обязательств должен остаться неизменным. В некоторых ситуациях перевод долга не является возможным.
Какое значение имеет понимание разницы между такими понятиями, как перевод долга и цессия? Отличия очевидны для тех, кто понимает сферы применения для каждой из этих форм перемены лиц, что в дальнейшем позволяет избежать существенных ошибок при заключении договоров между кредитором и должником. Рассмотрим условия и особенности применения описанных процедур.
Область применения и условия
В Гражданском кодексе России прописаны все случаи, когда нужно применять договор цессии:
- Передача прав третьему лицу на основании судебного решения.
- Уступка права в соответствии с правилами правопреемства. К примеру, получение наследства, если речь идет о физических лицах, или при расформировании предприятия, когда получателем средств является финансовая компания.
- Полномочия кредитора переходят к страховой компании, если заемщик умышленно привел к возникновению страхового случая, описанного в договоре. Этот процесс в юридической сфере обозначается термином суброгация.
- Выполнять условия долгового обязательства вынужден поручитель, который не несет ответственности по нему.
- Другие случаи и события, которые прописаны в ГК РФ.
Примеров подобных ситуаций можно привести не один, а множество: перенесение прав по ипотеке, аренде помещения или авто, расформировании предприятия и т. д. Хотя в большинстве случаев договор скрепляется подписями и печатями непосредственно цессионария и цедента, в некоторых из них все-таки требуется заверение у нотариуса.
К тому же при заключении такого соглашения между сторонами, нужно соблюдать ряд правил, чтобы сделка считалась правомерной. Стоит учитывать:
- Согласие должника на осуществление процедуры брать не нужно, но письменное оповещение его о проведении цессии необходимо.
- Делегирование договорных прав должно происходить в рамках действующего законодательства РФ.
- Следует указать полный или частичный характер носит переуступка прав.
- Помимо основного долга, по цессии можно передавать и проценты, пени, штрафы и т. д. Точный расчет этих показателей надо отобразить в документе.
- Обязательно отмечается в соглашении, если оно носит характер безвозмездного. В противном случае договор по умолчанию считается возмездным.