Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Агентский договор: просто о сложном или детали решают всё». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Определение агентского договора приводится в статье 1005 ГК РФ. В соответствии с положениями данной статьи, это соглашение, в соответствии с которым одна сторона должна выполнить определенные действия в пользу второй стороны. За это она получает агентское вознаграждение, определяемое условиями договора.
Понятие агентского договора
Такие схемы широко применяются в разных сферах бизнеса, включая следующие направления:
- торговля, в том числе интернет-магазины;
- логистика;
- страхование;
- банковское дело;
- сфера услуг и т.д.
Срок действия агентского договора
Рассматриваемый договор может быть заключен на срок, который определят стороны, или же срок действия договора может быть не указан. Если срок действия договора не указан, то фактически он будет действовать пока стороны не исполнят по нему свои обязательства.
Срок действия договора следует отличать от срока исполнения агентом, принятых на себя обязательств. Если предусмотреть срок исполнения агентом обязательств, то в случае его нарушения, можно взыскать штрафные санкции, которые также могут быть предусмотрены договором, хотя не всегда можно конкретной датой определить срок исполнения обязательств, как например, в договоре подряда.
Кроме того, договор может содержать указание на конкретные сроки, в которые агент должен совершить ряд тех или иных действий.
Агентский договор глазами налогового органа
Наряду с перечисленными выше преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также хорошо известен контролирующим органам как инструмент налоговой оптимизации, при котором разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственной целью которого является только экономия на налогах с доходов.
Как же различить между собой ситуации, когда использование агентского договора обоснованно и отвечает истинным намерениям сторон, а когда искусственно?
В ответе на этот вопрос можно опираться на мнение налоговых органов. Об искусственности агентского договора будут свидетельствовать такие обстоятельства:
-
факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;
-
включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Аналогично, агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;
-
отсутствие отчетов агента или несоответствие их требованиям закона и/или условиям договора.
Какой договор выбрать при работе через посредника
Прежде чем определиться с выбором вида посреднического договора (агентирования, комиссии, поручения), надо получить ответы на ряд вопросов:
- Какие действия должен и вправе совершить посредник? Если через посредника будет совершена разовая сделка, то лучше всего заключить договор комиссии или поручения. При этом если предполагается, что посредник должен будет совершить, помимо сделки, какие-то юридические действия (взыскать задолженность, представить клиента в суде и др.), то договор комиссии не подойдет, т.к. комиссионер вправе совершать только сделки. Агентский договор позволяет агенту совершать в интересах клиента самый широкий спектр действий. Такой договор рекомендуется заключать, когда кроме самого заключения сделки, у агента есть и другие обязанности (например, провести маркетинговые исследования, организовать рекламу, найти покупателя).
- Какие права и обязанности возникают у сторон по сделкам? Посредник может действовать от своего имени (договор комиссии или агентский договор, заключенный по модели договора комиссии) или от имени клиента (договор поручения или агентский договор, заключенный по модели договора поручения). Вот пример часто возникающей ситуации: производитель продает свои товары через посредника. Предположим, что товар оказался ненадлежащего качества или по какой-то причине не был доставлен покупателю после получения аванса, тогда покупатель обратится с претензией к посреднику. Обратите внимание, что если посредник действовал по договору комиссии, то и ответственность перед покупателем несет он, а не производитель. Таким образом, если посредник не хочет нести такую ответственность, то и заключать договор комиссии ему не стоит.
- Какова ответственность посредника перед клиентом? Если говорить об интересах посредника, то ему выгоднее заключить агентский договор по модели поручения, т.к. тогда он будет отвечать только за исполнение своих обязанностей и не несет ответственность за неисполнение сделки третьим лицом. А вот для клиента выгоден договор по модели комиссии, т.к. агент в этом случае должен еще и проявлять осмотрительность при выборе контрагента. Дополнительно по такому договору стороны могут указать условие о делькредере (ст. 993 ГК РФ). В этом случае агент отвечает не только за свои действия, но и за исполнение сделки третьим лицом, и в случае ее неисполнения клиент вправе предъявить к агенту требование о возмещении убытков.
- Возможность дополнительной выгоды для агента. Речь идет о ситуации, когда агент заключил сделку на более выгодных условиях. Предположим, клиент поручил агенту заключить договор на поставку материалов по оговоренным ценам, а агент смог это сделать по более низкой цене. Может ли агент получить эту разницу в цене в виде дополнительной выгоды для себя? Да, может, если агентский договор заключен по модели комиссии. При этом по общему правилу, эта выгода должна быть разделена поровну между агентом и клиентом, но стороны могут договориться и о другой пропорции распределения.
- В каких случаях посредник может отказаться от исполнения договора? Возможность одностороннего отказа посредника от договора есть по договору поручения, а также по договору комиссии или агентскому договору, в котором не указан срок его действия. При этом стороны не могут договориться о запрете одностороннего отказа, т.к. эта норма является императивной. Посредник не может в одностороннем порядке отказаться от своих обязанностей, если на определенный срок заключен договор комиссии или агентский договор и текст не содержит условия о таком праве.
- В каких случаях клиент может отменить свое поручение посреднику? Предположим, клиент заключил договор с посредником на поиск покупателей, но нашел выгодный для себя вариант самостоятельно, поэтому больше не нуждается в посреднических услугах. Если посредник не хочет идти на расторжение договора по соглашению сторон, то клиент может сделать это в одностороннем порядке. По закону клиент обязан сообщить посреднику об одностороннем отказе от договора заранее (не позднее, чем за 30 дней) только в двух случаях: при отказе от договора поручения, заключенного с коммерческим представителем, и если был заключен бессрочный договор комиссии. При этом клиент должен:
- возместить посреднику понесенные им расходы по сделке и выплатить вознаграждение за уже проделанную работу (если был заключен бессрочный договор комиссии или агентский договор по модели комиссии или агентский договор по модели поручения, по которому посредник не действует в качестве коммерческого представителя);
- возместить посреднику все убытки, в том числе упущенную выгоду, возникшую из-за отмены поручения (если это срочный договор комиссии или поручения или агентский договор по модели поручения, по которому посредник является коммерческим представителем).
Финансовая сторона вопроса
Агент — не благотворитель, помогающий заказчику по доброте душевной. Поэтому ему в первую очередь стоит обсудить и подробно задокументировать условия оплаты проведенных работ.
Размер оплаты должен быть прописан конкретной цифрой в договоре или в приложении к нему. Если действий, на которые уполномочен агент, много, стоит закрепить размеры вознаграждений в форме таблицы.
Оплата может быть указана как определенной суммой, так и в виде процента от сделки. В случае, если размер оплаты не указан в договоре, агент имеет право получить вознаграждение за проделанную работу в расчете по среднерыночной стоимости.
Теперь о порядке расчетов. В этой части должны быть описаны условия получения вознаграждения. К ним могут относиться:
- сроки выплаты;
- условия выплаты (отчетность);
- регулярность выплаты;
- наличие аванса, предоплаты, ее размер;
- самостоятельное удержание своей части агентом от общей суммы сделки;
- другие условия.
Агентский договор – это особый вид договоров.
Его определение, а также основные условия, которые должны быть включены в договор, можно почерпнуть в Гражданском кодексе РФ (вторая часть, статьи 1005–1011).
Суть агентского договора – это выполнение агентом (третьим лицом) каких-то действий от вашего имени или от его имени (если так пожелали указать в договоре) за счет ваших средств.
Например, вам необходимо продать квартиру, которая находится в другом городе, у вас нет времени вылететь туда, искать покупателя, вступать в переговоры.
В этом случае можно заключить агентский договор с любым физлицом или организацией, занимающейся такими услугами, – агентом.
В договоре надо прописать, что конкретно вы просите агента сделать от вашего имени (найти покупателя, вести переговоры с ним, заключить договор).
Существенные условия договора агентирования
Помимо предмета договора в агентском соглашении должны быть прописаны юридические и другие действия агента, указываются также условия, на которых исполнитель обязуется выполнять данные действия (ст.1005 ГК РФ).
К существенным условиям данного вида договоров относится также определение объема полномочий, которыми наделяется агент. При этом, в соглашении полномочия агента могут быть определены путем установления перечня поручаемых ему действий либо же в общем виде с передачей агенту всех требуемых для совершения сделок от имени принципала полномочий. В последнем случае агент вправе совершать любые сделки, которые могли бы быть совершены самим принципалом, если их совершение не противоречит существу агентского соглашения.
Договор агентирования с передачей общих полномочий в обязательном порядке должен заключаться в письменной форме. Принципал, который передал агенту общие полномочия в отношениях с третьими лицами, не может ссылаться на отсутствие надлежащих полномочий у агента, если не будет доказано, что третьему лицу было известно или должно было быть известно о каких-либо ограничениях полномочий агента. Также, заказчик обязан предоставить агенту необходимый для выполнения договора пакет документов.
Согласно п. 3 ст. 1005 ГК РФ агентский договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания такового. Такое положение подразумевает, что срок в данных договорах не обязательно относится к существенным условиям, и договор будет считаться заключенным даже при отсутствии пункта о согласовании срока. При этом, если срок действия договора не указан, любая из сторон вправе отказаться от его исполнения в любой момент (абз.2 ст.1010 ГК РФ).
Возмездность является обязательным условием агентского договора и во всех случаях принципал обязан уплатить вознаграждение агенту. Однако, условие о самом размере агентского вознаграждения не является существенным в договоре агентирования и, если размер не оговорен в договоре и не может быть определен исходя из его условий, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом согласно п.3 ст.424 ГК РФ (абз.2 ст.1006 ГК РФ).
В обязанности принципала входит не только уплата агентского вознаграждения, но и расходов понесенных во время исполнения договора. Агентское соглашение может также содержать и другие расчеты, такие как авансирование агента, вычеты вознаграждения из полученных от третьего лица сумм и т.д. Согласно диспозитивной норме, установленной частью 3 ст. 1006 ГК, принципал обязан уплатить вознаграждение агенту в течении в семи дней с даты предоставления им отчета за прошедший период, если договором не предусмотрен иной срок. Если же из существа самого договора агентирования или обычаев делового оборота следует иной порядок уплаты вознаграждения, это правило не применяется.
Договор агентирования может быть заключен как без ограничения прав сторон, так и с введением в него ряда таких ограничений, предусмотренных ст. 1007 ГК РФ. Они могут касаться обеих сторон, быть односторонними либо двусторонними.
Для принципала ограничения могут быть выражены в обязательстве не заключать аналогичных соглашений с другими агентами либо отказаться от самостоятельного осуществления деятельности, аналогичной предмету агентского договора.
Для агента ограничения могут быть выражены в принятии на себя обязательства по незаключению аналогичных соглашений с другими принципалами на ту же деятельность и в пределах территории, которая полностью либо частично совпадает с указанной в договоре. При этом условия агентского договора, которые обязывают агента оказывать услуги, продавать товары и выполнять работы исключительно определенной категории заказчиков и покупателей или группам заказчиков, имеющим местонахождение либо местожительство на определенной территории, признаются ничтожными (п.3 ст.1007 ГК РФ). .
Агентский договор: в чем выгода для клиента?
Одним из возможных направлений оптимизации бизнеса является делегирование определенных задач посредникам. Гражданским законодательством предусмотрено три юридические конструкции посредничества:
1. договор поручения (посредник действует от имени представляемого, лично выполняет действия юридического характера);
2. договор комиссии (комиссионер действует от имени, но за счет поручителя; его деятельность направлена на заключение сделок);
3. агентский договор, сочетающий в себе элементы договора комиссии и договора поручения.
Данная правовая конструкция (агентский договор) позволяет сделать бизнес более эффективным, выгодно реализовывать товары и услуги. Агент может выполнять действия как юридического, так и фактического характера, что весьма востребовано бизнесом. Более того, данная модель направлена на долгосрочное сотрудничество принципала (клиента) и агента. Стороны могут определить, по какой модели и в каких случаях организовывать свое взаимодействие.
Юристы компании RTM Group помогут Вам достичь взаимного согласия сторон и оформить его.
Документ оговаривает:
- Бизнес-цель выбранных взаимоотношений;
- Зоны ответственности принципала и агента;
- Порядок, сроки и способы получения желаемого результата.
Агентский договор – это договор, согласно которому одна сторона (агент), берет на себя обязательства за вознаграждение осуществлять, по поручению другой стороны (принципал), юридические и иные действия. Действия могут осуществляться агентом от своего имени за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Если Вы – принципал, то можете оставаться собственником продукции до того момента, как оно будет полностью реализован конечным покупателем. Весь доход станет перечисляться на Ваш расчетный счет в регламентированные договоренностью сроки.
Если Вы – агент: то Вы не обязаны уплачивать НДС, налог на прибыль, а уплачиваете налог только с агентского вознаграждения (особенно важно для режима налогообложения – УСН).
При условии правильного оформления агентского договора, соответствующего требованиям гражданского и налогового законодательства, использование данной правовой конструкции позволяет использовать налоговые выгоды: уменьшение налоговой базы (в нее не включаются расходы агента на выполнение обязательств по агентскому договору). С другой стороны, судебная практика демонстрирует существование рисков переквалификации договора (при ошибках в оформлении и реализации), что влечет увеличение налогового бремени.
Рекомендуем не допускать:
- перечисления посредником денег за товар до его фактической продажи;
- требования к представителю заказчика оплатить товар до определенного срока;
- оформления агентом отчетов, которые нарушают законодательные нормы или условия договора.
Агентский контракт, содержащий эти аспекты, оптимизирует налоги, но нарушает налоговое законодательство. Данный договор является объектом повышенного внимания налоговых органов, поэтому требует детальной проработки.
Как предоставляется услуга по составлению агентского договора?
Специалисты компании RTM Group оформляют эту правовую конструкцию поэтапно:
-
Анализ бизнес-процессов заказчика и определение:
- вида соглашения;
- правового положения доверителя и агента;
- характера действий исполнителя;
- модели соглашения;
- территории, на которой агент выполняет обязательства;
- степени эксклюзивности взаимоотношений заказчика и его представителя;
- возможности заключения субагентских контрактов;
- требований к отчетности уполномоченного;
- специфики оплаты, возмещения расходов исполнителя;
- вида вознаграждения уполномоченному;
- требований к ответственности сторон;
- оснований для расторжения договоренности;
- порядка споров.
- Составление текста контракта.
- Подготовка Приложений: календарного плана исполнения поручения уполномоченным, формы отчета исполнителя, дополнительного соглашения.
Агентский договор между физическим и юридическим лицом
Скачать образец агентского договора на реализацию товаров
Агентский договор между физическим и юридическим лицом – распространенный вид сделки, направленной на возникновение правоотношений, в результате которой, стороны приобретают взаимные права и обязанности.
В агентском договоре между физическим и юридическим лицом с одной стороны выступает принципал – заказчик, а с другой – агент-исполнитель.
По условиям договора, агент обязуется оказать определенные услуги, от своего имени или имени принципала, а последний, в свою очередь, обязуется эти услуги принять и оплатить.
Сфера применения агентского договора достаточно широка, он может применяться в:
- Торговле;
- Анализе и мониторинге рынка;
- Продвижение и реклама товара;
В зависимости от предмета договора, агентский договор может иметь схожую правовую природу договоров посредничества – комиссии или поручения. Законодательно определено понятие и регулирование агентского договора в 52 главе ГК ФР. В частности, статья 1005 ГК РФ дает полное определение агентского договора.
Агентский договор в полной мере регулируется Гражданским Кодексом. В главе 52 полностью расписаны нормы взаимодействия между сторонами, а также указаны границы, в пределах которых должен быть заключен договор.
Для того, чтобы при составлении договора заказчик по незнанию не нарушил собственные права, рекомендуется заблаговременно ознакомиться со всеми разделами ГК.
Основная информация отражена в статьях:
| 1005 | что это такое, и в каких ситуациях допустимо использование агентского договора |
| 1006 | что такое агентское вознаграждение за выполнение определенного вида работ, и как его назначить |
| 1007 | основные права и обязанности заказчика и исполнителя |
Кроме этого, в процессе составления договора заказчик имеет право обратиться за помощью специалиста, с целью избегания внесения некорректной или противоречащей законодательству информации.
Как заполнить и его образец
Договор может быть составлен, как на компьютере, так и от руки. При этом он обязан содержать только достоверную информацию. Подписание соглашение возможно только уполномоченным лицом.
При составлении договора необходимо подробно расписывать каждый из пунктов. Это позволит в дальнейшем избежать возможных разногласий между исполнителем и заказчиком, а также устранит нежелательные траты.
В шапке документа должна содержаться информация о месте и дате его составления, а также о сторонах, между которыми происходит заключение договора.
Если одна из сторон представлена не самим владельцем, а законным представителем, то в договоре должны указывать нормативные акты или иные документы, наделяющие гражданина данным правом.
Далее должна содержаться информация:
- о предмете договора. В данном пункте необходимо указать, для каких целей принципал осуществляет найм агента. В этом же пункте указывается, от чьего имени будет действовать агент, возможно указание смешанного типа;
- о правах и обязанностях каждой из сторон. К составлению раздела стоит отнестись ответственно, так как именно на его основе будет осуществляться деятельность каждой из сторон. Кроме этого, данное положение может быть использовано при решении конфликтных ситуаций, возникающих в процессе исполнения агентом должностных обязанностей;
- о вознаграждениях, на которые может рассчитывать агент при выполнении предписанных договором действий. Если данного пункта нет, то вознаграждение рассчитывается с учетом среднерыночной стоимости услуг подобного типа;
- об ответственности каждой из сторон;
- о сроке, на который заключается договор. Он может быть, как срочным, так и бессрочным. Второй вариант является наиболее частым. При этом, если срок действия договора не указан, то каждая сторона может разорвать договоренность в любое время;
- о порядке документооборота между сторонами;
- о конфиденциальности;
- об ограничении прав каждой из сторон. В данном пункте принципал может запретить агенту заключать аналогичные договоры с другими принципалами. Здесь же может быть указана информация о заключении субагентского договора;
- о причинах, по которым может быть разорван договор;
- о способах оплаты.
В конце документа должны быть указаны реквизиты и подписи каждой из сторон договора. При необходимости в конце документа указывается на наличие приложения.
Агентский договор в делах об искусственном дроблении бизнеса
Агентский договор в связке со специальными режимами налогообложения, пожалуй, один из самых распространенных инструментов налоговой оптимизации. Своей популярностью обязан не только кажущейся простоте, но и регулярным маркетинговым усилиям налоговых кудесников. Как бы то ни было, но термин «агентская схема» и его разновидность «обратная агентская схема» прочно заняли место не только в головах предпринимателей, консультантов и бухгалтеров, но и в арбитражной практике.
Мы проанализировали 450 дел по искусственному дроблению за 2017-2020 год (охват анализа составил 95% по всей России). Агентский договор упоминается в них как элемент «построения схемы» более, чем в 10% случаев.
Напомним, агентский договор может опосредовать собой две модели взаимодействия: модель комиссии и модель поручения, более подробно мы писали об особенностях их применения в этой статье .
По модели комиссии заинтересованное лицо (принципал, комитент) дает поручение другой стороне (агенту, комиссионеру) на совершение сделок от имени комиссионера, но в интересах и за счет заинтересованного лица. То есть заинтересованное лицо как бы скрывается за «спиной» комиссионера. Хотя комитент и может быть упомянут в договоре, заключаемом комиссионером, права, обязанности и ответственность перед третьими лицами возникают у последнего.
В модели поручения агент действует от имени принципала, в его интересах и за его счет. По сути агент действует на основании доверенности и все сделки заключаются от имени заинтересованного лица. Следовательно, все права и обязанности по заключаемым сделкам возникают у принципала.
Перечисленные особенности при правильном использовании могут обеспечить очевидные преимущества агентского договора как в отношении функции сбыта (особенно территориально-обособленного), так и в отношении функции закупа:
- распределение зон (территорий) ответственности при организации продаж и/ или закупа;
- оптимизация управленческих процессов взаимодействия с поставщикам и/или покупателями;
- максимально возможный охват рынка (территорий) бизнесом через развитие сети партнеров-агентов.
А в качестве приятного «побочного эффекта»:
- уменьшение размера выручки агента и, как следствие, возможность применения им специального налогового режима.
Широкое распространение и кажущаяся простота агентского договора при посредничестве «налоговых копперфильдов» и пренебрежения очевидным табу — заключения сделки исключительно в целях налоговой экономии — уводит налогоплательщиков в налоговый спор.
Принципал возмещает агенту расходы
Один из главных плюсов договора для агента — минимальные затраты на его исполнение.
Во-первых, агент не тратит деньги на закупку товара, ведь он принадлежит принципалу. А если товар плохо продаётся, это не приносит убытков.
Во-вторых, принципал возмещает агенту расходы по договору. Можно установить фиксированный размер возмещения без учёта реальных затрат. Другой способ — считать его по фактическим расходам агента. Тогда, чтобы не разориться на возмещении, принципалу важно определить в договоре:
- какие расходы он возмещает (чтобы агент не включил в перечень свой утренний кофе) и их максимальный размер;
- документы, которыми агент подтверждает расходы.
Работа через агентский договор
Суть договоров агентирования состоит в том, что одной стороне (принципалу) нужно что-то или кого-то найти (клиента, недвижимость, товар или поставщика), а другая сторона (агент) знает, как это сделать и выступает в качестве посредника. Заключать дальнейшие сделки агент может как от своего имени, так и от имени принципала. За успешно выполненное поручение исполнитель получит определенное договором вознаграждение. Его действия контролируются принципалом, посредством периодического составления отчетности.
Компании-заказчику такое сотрудничество выгодно. Она существенно экономит на персонале. Если агент не справляется с поручением, либо отпадает необходимость в его услугах, то договор агентирования достаточно просто расторгнуть (в отличие от трудовых соглашений, где в обязанности нанимателя входят определенные действия по увольнению работника и выплате ему компенсаций). При заключении агентского договора с субъектом хозяйствования, у принципала не возникает обязанности оплаты налогов и страховых взносов за агента.
Кроме того, агентированием можно заменить необходимость создания удаленного структурного подразделения. Это выгодно в случае освоения нового, неизученного рынка, когда объемы сделок достаточно малы для того, чтобы содержать в другом регионе штатный персонал.
Для агентов также нет нужды организовывать рабочее место на территории компании-принципала, создавать ему безопасные и приемлемые условия труда.
Принципал не может заставить агента соблюдать дисциплину, правила внутреннего распорядка или локальные нормативные документы компании.
Его нельзя привлечь к дисциплинарной ответственности за их нарушение. Решение о том, как работать по агентскому договору, какие действия предпринимать для выполнения поручения, и в какое время суток, агент принимает самостоятельно.