Субсидиарная ответственность или убытки: что выбрать кредитору

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Субсидиарная ответственность или убытки: что выбрать кредитору». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Содержание

1. Срок исковой давности привлечения к субсидиарной ответственности

2. Кого можно привлечь в качестве лиц, несущих субсидиарную ответственность

4. Что делать собственникам и руководителям компании, чтобы обезопасить свое имущество

5. Другая интересная практика

6. Неподача заявления о банкротстве

7. Право кредитора на выбор способа распоряжения требованием

8. Ранние подходы к началу течения срока исковой давности

9. Установление годичного срока исковой давности для привлечения к субсидиарной ответственности (с 2013 по 2017 г.)

10. Срок давности субсидиарной ответственности

11. Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве

После принятия 21 декабря 2017 года и вступления в законную силу поправок в Закон РФ «О несостоятельности (банкротстве)», список лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности при банкротстве предприятия сильно расширился.

Срок исковой давности привлечения к субсидиарной ответственности

Срок исковой давности привлечения к субсидиарной ответственности

Продолжая цикл публикаций по теме различных аспектов банкротства, здесь я рассмотрю вопрос сроков исковой давности по привлечению контролирующего должника лица (далее – КДЛ) к субсидиарной ответственности. Тем, кто занимается защитой от субсидиарной ответственности или, наоборот, представляет интересы заявителей по подобным спорам, должен ясно понимать, как работают сроки исковой давности при привлечении к субсидиарной ответственности. Тут необходимо знать, какую редакцию ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» следует применять в зависимости от обстоятельств спора, а также с какого момента начинает течь срок исковой давности. В публикации я постараюсь ответить на данные важные вопросы.

Кого можно привлечь в качестве лиц, несущих субсидиарную ответственность

В случае банкротства юридического лица, к субсидиарной ответственности по долговым обязательствам, могут быть привлечены те, кто непосредственно связан с осуществлением управления организацией. К ним относятся:

Учредители;
Директор или гланый бухгалтер;
Лица, входящие в органы управления;
Собственник имущества ЮЛ;
Председатель ликвидационной комиссии;
Контролирующие органы должника, под которыми понимаются как физические, так и юридические лица, которые вправе давать непосредственные и обязательные к исполнению указания и влиять на действия организации в плане осуществления сделок.

Чтобы привлечь лицо к субсидиарной ответственности, назначенный конкурсный управляющий (или сами кредиторы) должны выступить с таким требованием.

Что делать собственникам и руководителям компании, чтобы обезопасить свое имущество

Финансовые проблемы компании могут быть переложены на ее собственников и руководство в порядке субсидиарной ответственности. Чаще всего ее применяют при банкротстве, но возможны и другие ситуации, например просрочка по кредитам или налоговые нарушения.

Вовремя платите по счетам. Если просроченные долги все-таки появились, примите все возможные меры для погашения;
Прежде чем бросить бизнес, погасите долги перед контрагентами. Тогда после закрытия компании у них не будет оснований для претензий к вам;
Когда возникает просрочка по кредиту, договаривайтесь с банком об отсрочке платежей. Если не помогло, гасите задолженность за счет имущества компании;
Платите налоги, а пока не выплатите долги по ним, не делайте ничего, что налоговики могут посчитать уклонением от взыскания: не продавайте активы, не дробите бизнес, не увольняйте массово сотрудников, не переводите их в другой налоговый статус;
При банкротстве ищите доказательства, что ваши действия не нанесли ущерба интересам кредиторов.

Другая интересная практика

Верховный суд в постановлении пленума № 53 от 21.12.2017 г. указывает, контролирующее должника лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в случае, когда его действия (бездействие) не выходили за пределы обычного делового риска и не были направлены на нарушение прав и законных интересов гражданско-правового сообщества, объединяющего всех кредиторов. При рассмотрении споров данным правилом о защите делового решения следует руководствоваться с учетом сложившейся практики его применения в корпоративных отношениях.

Фактически это разъяснение открывает дорогу для использования корпоративной практики по взысканию убытков с руководителей в банкротных делах. Рассмотрим несколько интересных дел, которые могут дать пищу для размышлений.

— Про «теневое» владение

Судебный процесс, который стал громким прецедентом и яркой иллюстрацией серьезности намерений законодателя и судов привлекать к субсидиарной ответственности «теневых» владельцев.

Особенностью данного основания является то, что оно не связано с совершением контролирующими лицами действий или дачей обязательных для должника указаний, приведших его к банкротству, как это предусмотрено ст. 61.11 или 61.13 Закона о банкротстве. В этом заключается положительный момент для кредиторов и уполномоченных органов — им не нужно доказывать наличие причинной связи между неразумными и недобросовестными действиями руководителя и наступлением банкротства Общества, что на практике сделать довольно трудно2. [2 — Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.04.18 № Ф05-5323/2017 по делу №А41-8170/15; Постановление Седьмого Арбитражного Апелляционного суда от 11.07.2013 г. по делу № А03-18059/2010, Определение Арбитражного суда Рязанской области от 08.07.2016 г. по делу № А54-5519/2015]

Давайте разберемся, в каких случаях руководитель компании обязан подать в арбитражный суд заявление о признании возглавляемой им организации банкротом и насколько такое чистосердечное признание поможет ему в будущем.

По закону руководитель, придя к выводу о неплатежеспособности компании, обязан в течение месяца обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании её банкротом. Ликвидатор организации обязан сделать это в десятидневный срок. Обязанность введена с целью предотвращения более масштабных последствий, чтобы компания не могла принимать на себя дальнейшие невыполнимые денежные обязательства перед кредиторами.

Под финансовой неплатежеспособностью должника необходимо понимать состояние, не позволяющее ему удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, которые составляют не менее 300 000 руб. в течение 3-х месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Просто направление кредитором претензии должнику об уплате задолженности и неисполнение ее в срок не является доказательством неплатежеспособности должника. При этом, как правило, суды учитывают тот факт, что обязательства не исполняются именно вследствие отсутствия каких-либо активов у Общества.

Вина руководителя должника и причинно-следственная связь по рассматриваемому основанию выражается в том, что из-за несвоевременной подачи им заявления в суд у Общества возникли дополнительные денежные обязательства, которые ввиду отсутствия у него имущества не могли быть исполнены и которых не было бы при подаче заявления в установленный срок.

Размер субсидиарной ответственности по этому основанию существенно ниже, чем по ст. 61.11 или 61.13 Закона о банкротстве. А иногда обязательства, по которым руководителя можно привлечь к субсидиарной ответственности, и вовсе отсутствуют.

Неподача заявления о банкротстве

Игнорирование требования об инициировании процедуры банкротства должником – одно из оснований, при котором привлечение контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности фактически неизбежно. Эта норма распространяется не только на руководителя, но и на лиц, которые должны были исполнить такую обязанность и созвать заседание управленческого органа для утверждения соответствующего решения. При этом такие лица несут субсидиарную ответственность не по всем долгам компании, а ограничиваются только обязательствами, возникшими после конечного срока, отведенного на созыв и проведение заседания. Срок подачи заявления составляет один месяц с момента, когда стали очевидными признаки финансовой неплатежеспособности. Для ликвидаторов и членов ликвидационной комиссии он сокращен до 10 дней. Два ключевых основания – наличие совокупного долга с истекшими сроками исполнения в сумме 300 тысяч рублей и просрочка платежей минимум три месяца. Главные признаки банкротства – имущественная несостоятельность и финансовая недееспособность.

Возможное освобождение от ответственности

Отсутствие причинной связи между нарушением контролирующими должника лицами обязанности инициировать банкротство и фактом невозможности выплатить долги кредиторам исключает привлечение к субсидиарной ответственности. Другие основания освобождения:

у должника не было состояния объективного банкротства, несмотря на наличие признаков финансовой неплатежеспособности;
действия руководителя были добросовестными и нацеленными на преодоление финансовых трудностей в установленный срок;
приложены максимально возможные в конкретной ситуации усилия для превенции банкротства;
бывшим руководителем опубликована информация о том, что наступила обязанность обращения в суд (освобождение по долгам, возникшим после этой публикации).

Право кредитора на выбор способа распоряжения требованием

Каждый кредитор на свое усмотрение может определить, как распорядиться правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Эта возможность появляется сразу после публикации арбитражным управляющим информации о возможном выборе способа в ЕФРСБ. Вариантов несколько:

уступка кредитору со стороны должника эквивалентной части требования, если одобрили все кредиторы;
продажа требования в соответствии с законодательством о банкротстве – если есть большинство голосов;
взыскание задолженности к КДЛ и последующее распределение в регламентированном порядке – если есть большинство голосов.

Ранние подходы к началу течения срока исковой давности

Раньше начало течения срока исковой давности по заявлениям о привлечении к субсидиарной ответственности определялось моментом, когда конкурсный управляющий узнал или должен был узнать о наличии обстоятельств для привлечения к субсидиарной ответственности (ст. 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ). Срок являлся также общим и составлял три года в соответствии со ст. 196 ГК РФ.

Существовала также правовая позиция, изложенная в постановлении Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 07.06.2012 № 219/12 по делу № А21-10191/2005, согласно которой названный срок давности следует исчислять не ранее даты завершения реализации имущества должника и окончательного формирования конкурсной массы, что отличается от текущих правил.

Суды указывали, что для начала течения срока исковой давности необходимо понимание не только о лице, имеющем статус контролирующего, его неправомерных действиях (бездействии), причинивших вред кредиторам, но и о недостаточности активов должника для удовлетворения требований кредиторов без выяснения точного размера такой недостаточности (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.06.2018 № Ф04-1318/2016, оставленное без изменений Определением ВС РФ от 04.10.2018 № 304-ЭС16-17558 (2, 3)).

Логика названной позиции может быть в том, что коль скоро привлечение к субсидиарной ответственности является экстраординарным способом защиты нарушенного права, то и его применение должно быть реализовано в исключительной ситуации, например, когда становится понятно, что привычными способами пополнения конкурсной массы (взыскание дебиторской задолженности, оспаривания сделок по специальным основаниям) погасить требования кредиторов не получится.

Ранее заявление о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности не подавалось, пока размер субсидиарной ответственности не был определен. Сейчас названная проблема в определении размера ответственности решается тем, что суды сначала устанавливают наличие оснований для привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности, а уже потом определяют размер такой ответственности. Такой юридический механизм дал возможность привлекать контролирующих лиц к ответственности с момента введения первой процедуры банкротства (например, в процедуре наблюдения), однако нивелировал «экстраординарный характер» такого способа защиты прав.

Установление годичного срока исковой давности для привлечения к субсидиарной ответственности (с 2013 по 2017 г.)

С 30.06.2013 на основании Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ в ст. 10 Закона о банкротстве были внесены изменения, регламентирующие, что заявление о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности может быть подано в течение одного года со дня, когда подавшее это заявление лицо узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом.

При этом введение Федеральным законом № 134-ФЗ (ст. 10 Закона о банкротстве) положений о субъективном сроке исковой давности при рассмотрении требований о субсидиарной ответственности, начало течения которого обусловлено субъективным фактором (моментом осведомленности заинтересованных лиц), не исключило правовую неопределенность относительно исчисления срока исковой давности по данным требованиям, учитывая наличие правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 07.06.2012 № 219/12.

В последующем ст. 10 Закона о банкротстве в новой редакции Федерального закона от 28.12.2016 № 488-ФЗ, которая вступила в силу с 28.06.2017, было установлено, что заявление о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным п. 2 и 4 ст. 10 Закона о банкротстве, может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом.

С 29.07.2017 Федеральный закон № 266-ФЗ «О внесении изменений в Закон о банкротстве и КоАП РФ» был дополнен главой III.2 «Об ответственности контролирующих лиц». Названная глава Закона о банкротстве и в настоящее время является актуальной.

В пункте 3 ст. 4 Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ определено, что рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной ст. 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротства в редакции Закона № 266-ФЗ.

Можно ли списать субсидиарную ответственность, если вам не получилось отбить требования кредиторов, а суд вынес решение не в вашу пользу? Очень просто избавиться от субсидиарной ответственности при банкротстве не получится.

Через банкротство физ. лица после взыскания субсидиарного долга можно списать другие виды обязательств. Пройти банкротную процедуру должник может через суд или МФЦ. Рекомендуем готовить документы и проходить все процедуры при поддержке юриста. Если допустить ошибки, вместо списания долгов вас могут привлечь к ответственности.

После прохождения процедуры через МФЦ или арбитраж субсидиарная ответственность после банкротства физического лица сохранится. Но, избавившись от других видов обязательств, будет проще погасить субсидиарный долг.

Срок давности субсидиарной ответственности

В рамках дел о банкротстве заявление о привлечении к субсидиарной ответственности может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.Также отметим, что законодательство РФ предусматривает случаи невозможности привлечения физического лица к субсидиарной ответственности:

при отсутствии виновно совершенных действий руководителем и участниками (учредителей) компании-должника;
если субсидиарная ответственность противоречит закону – при официальной ликвидации ООО не применялась в установленном порядке процедура несостоятельности (банкротства); в соответствии со ст. 419 ГК РФ обязательство прекращается вместе с ликвидацией предприятия, как юридического лица.

Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве

Согласно ст. 419 Гражданского Кодекса РФ ликвидация организации влечет за собой аннулирование всех долгов. Если юридическое лицо прекратило деятельность, не прибегая к процедуре банкротства, то кредиторы не могут взыскать долги с руководителя или учредителя.

Если предприятие ликвидировано на основании постановления Арбитражного суда в рамках закона № 127-ФЗ, тогда обвиняемому нужно доказывать невиновность. Проанализируйте деятельность на наличие:

продажи или отображения в финансовых документах активов по заниженной стоимости;
невыгодных сделок, заключенных при условии, что убыточность соглашения была известна ответственному лицу;
утери бухгалтерских документов, выясните какие меры предпринимались для восстановления отчетности;
невозвращенных средств со стороны дебиторов, отсутствие мероприятий по возврату дебиторских задолженностей.